雷達(dá)財經(jīng)出品 文丨梁春富 編|深海

正當(dāng)國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)巨頭緊鑼密鼓地準(zhǔn)備著各自的"雙十一"狂歡之際，11月10日一早，國家市場監(jiān)管總局起草了《關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南（征求意見稿）》（下稱《反壟斷指南》），并于當(dāng)日公開征求意見。

雷達(dá)財經(jīng)注意到，《反壟斷指南》不僅將平臺定義為互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)，還將互聯(lián)網(wǎng)平臺在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的壟斷協(xié)議以及涉及壟斷的相關(guān)行為進(jìn)行了明確定義，同時執(zhí)法手段以及處罰措施較以往也有一定的創(chuàng)新和設(shè)計。

具體來看，這意味著互聯(lián)網(wǎng)平臺要求商家"二選一"、對消費(fèi)者進(jìn)行大數(shù)據(jù)"殺熟"，利用規(guī)則、算法、技術(shù)、流量分配等無正當(dāng)理由拒絕進(jìn)行交易等等行為都可能被認(rèn)定為"存在壟斷行為"。

受此消息影響，11月10日，國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)巨頭們港股集體暴跌，阿里巴巴跌5.10%，騰訊跌4.42%，京東集團(tuán)跌8.78%，美團(tuán)跌10.50%。11月11日，港股科技股再度跳水。兩日互聯(lián)網(wǎng)巨頭合計市值蒸發(fā)超2萬億港元。

"二選一"、"大數(shù)據(jù)殺熟"或被認(rèn)定為壟斷行為

11月10日起，平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南征求意見稿向社會公開征求意見。

此次《反壟斷指南》征求意見稿共24條，從"壟斷協(xié)議""濫用市場支配地位行為""經(jīng)營者集中""濫用行政權(quán)力排除、限制競爭"四大方面對平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域做出反壟斷指南。

文件特別提出，涉及協(xié)議控制（VIE）架構(gòu)的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。

對于引起廣泛關(guān)注的互聯(lián)網(wǎng)平臺在市場競爭中出現(xiàn)的"二選一"、"大數(shù)據(jù)殺熟"等壟斷行為和問題，《反壟斷指南》也作出了專門規(guī)定。

《反壟斷指南》首次明確提出，要求交易相對人在競爭性平臺間進(jìn)行"二選一"或者其他具有相同效果的行為，將被認(rèn)定屬于濫用市場支配地位、構(gòu)成限定交易行為。同時，該指南進(jìn)一步規(guī)定了認(rèn)定是否構(gòu)成限定交易重點考慮的兩種情形，一是當(dāng)平臺經(jīng)營者通過懲罰性措施實施限制從而產(chǎn)生直接損害時，一般可認(rèn)定構(gòu)成限定交易行為。二是當(dāng)平臺經(jīng)營者通過激勵性方式實施限制，雖然可能會具有一定的積極效果，但如果具有明顯的排除、限制競爭影響，也將被認(rèn)定為限定交易行為。

同一個商品，不同的消費(fèi)者卻有不同的價格，而且往往是老用戶、對價格不敏感的用戶價格更高。對于如此的"大數(shù)據(jù)殺熟"行為，《反壟斷指南》將其定義為濫用市場支配地位、實施差別待遇。

《反壟斷指南》指出，具有市場支配地位的平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域經(jīng)營者無正當(dāng)理由對交易條件相同的交易相對人，基于大數(shù)據(jù)和算法，根據(jù)交易相對人的支付能力、消費(fèi)偏好、使用習(xí)慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件，或者對新老交易相對人實行差異性交易價格或者其他交易條件，屬于實施差別待遇，排除、限制市場競爭。

此外，在經(jīng)營者集中部分，《反壟斷指南》提到了協(xié)議控制（VIE）架構(gòu)：涉及（VIE）架構(gòu)的經(jīng)營者集中，屬于經(jīng)營者集中反壟斷審查范圍。達(dá)到國務(wù)院規(guī)定申報標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報。

市場人士認(rèn)為，國家有關(guān)部門針對平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域出現(xiàn)的新型壟斷行為出臺反壟斷政策，是預(yù)防和制止平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域壟斷行為，保護(hù)市場公平競爭，降低行政執(zhí)法和經(jīng)營者合規(guī)成本的應(yīng)有之舉。

平臺企業(yè)因"二選一"糾紛不斷，屢次被罰

過去以來，關(guān)于電商、外賣平臺二選一的問題屢被查或被罰，也一直讓商家"無可奈何"。

去年10月14日，阿里巴巴集團(tuán)市場公關(guān)委員會主席王帥針對京東指責(zé)天貓"二選一"糾紛在微博公開發(fā)文稱，"二選一"本來就是正常的市場行為，也是良幣驅(qū)逐劣幣。拼多多聯(lián)合創(chuàng)始人達(dá)達(dá)當(dāng)時說，"二選一"是不對等的商業(yè)契約，二選一過程是處于市場支配地位的大平臺，要求商家在稍大一些的平臺和稍小一些的平臺之間"站隊"，并且對商家不進(jìn)行強(qiáng)行選擇的后果附加了強(qiáng)制條件。今年9月份，中小型電商平臺愛庫存和唯品會也陷入二選一口水戰(zhàn)，愛庫存在微博發(fā)文要求唯品會立刻停止二選一行為。

雷達(dá)財經(jīng)查詢發(fā)現(xiàn)，除了電商行業(yè)的巨頭，本地生活行業(yè)巨頭美團(tuán)也曾多次被曝出強(qiáng)迫商戶"二選一"，也屢次因"二選一"問題被罰。

早在2017年，美團(tuán)外賣就曾因在浙江金華地區(qū)要求商家"二選一"，被浙江金華工商管理部門處罰了52.6萬元。

2018年4月，江蘇省無錫市工商局約談滴滴、美團(tuán)、餓了么三家外賣平臺，勒令外賣平臺停止商戶"二選一"等不正當(dāng)競爭和壟斷行為。

2019年3月20日，四川省巴中市通江縣市場監(jiān)督管理局對美團(tuán)外賣在當(dāng)?shù)刎?fù)責(zé)推廣的飛公司"二選一"行為罰款25萬元。

2019年10月14日，據(jù)國內(nèi)媒體紅星新聞報道，四川眉山市的多名商戶遭遇美團(tuán)"二選一"，記者在走訪眉山中心城區(qū)30余家商戶中，多家反映被美團(tuán)告知只能加入美團(tuán)外賣平臺，不然可能會面臨漲至30%抽成、縮小配送范圍、甚至于關(guān)店的平臺的處罰。

值得一提的是，2019年11月6日，雷達(dá)財經(jīng)從"中國職業(yè)打假第一人"王海處獲悉，其發(fā)現(xiàn)"美團(tuán)外賣"為與"餓了么"平臺爭奪市場份額，濫用市場支配地位，使用不正當(dāng)手段競爭，強(qiáng)迫商戶自掏腰包對標(biāo)餓了么，商戶不執(zhí)行就閉店，損害商戶利益。

監(jiān)管部門對于"二選一"行為亦是屢次打擊。雷達(dá)財經(jīng)梳理，"二選一"同時被《電子商務(wù)法》、《反壟斷法》、《反不正當(dāng)競爭法》等禁止。

今年10月20日，國家市場監(jiān)督管理總局發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法（征求意見稿）》，明確禁止"二選一"行為，并對"二選一"問題提出新的監(jiān)管要求，明確規(guī)定平臺不得通過不合理的搜索降權(quán)、下架商品、限制經(jīng)營、屏蔽店鋪、提高服務(wù)收費(fèi)等手段強(qiáng)制平臺內(nèi)經(jīng)營者接受獨(dú)家經(jīng)營。

該管理辦法進(jìn)一步提出了"二選一"行為的法律邊界，是對監(jiān)管的一個細(xì)化。這也意味著，平臺再像過去一樣以接近于威脅的方式去要求入駐商家作出選擇，一經(jīng)查實肯定將面臨處罰。

11月6日消息，市場監(jiān)管總局、中央網(wǎng)信辦、國家稅務(wù)總局三部門聯(lián)合召開規(guī)范線上經(jīng)濟(jì)秩序行政指導(dǎo)會。京東、美團(tuán)、百度、字節(jié)跳動、快手、滴滴、新浪微博、拼多多、餓了么、小紅書、攜程、蘇寧、阿里巴巴、騰訊等27家主要互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)參加了這個會議。會議對強(qiáng)迫商家"二選一"、刷單刷評等問題做出嚴(yán)厲批評，并提出互聯(lián)網(wǎng)平臺不得濫用市場支配地位等九方面明確要求。

摩根大通：阿里美團(tuán)潛在負(fù)面影響最深

這份猶如深水炸彈的反壟斷指南究竟有何影響？多家研究機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人士分別給出了自己的看法。

《反壟斷指南》指出，本指南所稱平臺為互聯(lián)網(wǎng)平臺，是指通過網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)，使相互依賴的多邊主體在特定載體提供的規(guī)則和撮合下交互，以此共同創(chuàng)造價值的商業(yè)組織形態(tài)；平臺經(jīng)濟(jì)，是指由互聯(lián)網(wǎng)平臺協(xié)調(diào)組織資源配置的一種經(jīng)濟(jì)形態(tài)。

中信證券表示，面臨監(jiān)管，在美國，IBM和微軟經(jīng)歷數(shù)年的反壟斷訴訟；在歐美地區(qū)，各個科技巨頭在產(chǎn)品改進(jìn)和更新隱私政策等之后，多以繳納罰款的方式與監(jiān)管機(jī)構(gòu)達(dá)成和解。國內(nèi)監(jiān)管加強(qiáng)，料將對相關(guān)公司的產(chǎn)品研發(fā)、平臺開放、用戶與商家拓展、產(chǎn)品定價等方面產(chǎn)生影響，國內(nèi)科技巨頭亦將在運(yùn)營層面迎合監(jiān)管要求。

摩根大通則認(rèn)為，此次的反壟斷指南是對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域現(xiàn)有壟斷法的解釋，短期內(nèi)將引起相關(guān)股票下跌，尤其是美團(tuán)和阿里。

摩根大通還提到，10月份傳出斗魚虎牙將1:1合并、新公司由騰訊控制的消息。反壟斷指南的出臺意味著雙方的合并將面臨更嚴(yán)格的審查和更多不確定性。

不過，高盛認(rèn)為，反壟斷指南的出臺，將不僅有助于為中小型企業(yè)的發(fā)展和創(chuàng)新商業(yè)模式的出現(xiàn)留下發(fā)展空間，也將更好地協(xié)調(diào)商家、消費(fèi)者和平臺的利益，同時還將促進(jìn)長期、可持續(xù)的行業(yè)增長。

受相關(guān)消息的影響，包括阿里、美團(tuán)、京東、騰訊等在內(nèi)的港股科技股連續(xù)兩天跳水。11月10日，阿里巴巴跌5.10%，騰訊跌4.42%，京東集團(tuán)跌8.78%，美團(tuán)跌10.50%。

11月11日港股收盤，港股互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)再度集體大跌，美團(tuán)跌9.76%，騰訊跌7.39%，阿里巴巴跌9.8%，京東跌9.2%。

以港股股價計算，阿里巴巴兩日市值蒸發(fā)8701.33億港元，京東兩日市值蒸發(fā)1927.95億港元，美團(tuán)兩日市值蒸發(fā)3671.08億港元，騰訊兩日市值蒸發(fā)6373.84億港元。截止11月11日港股收盤，AJMT兩日市值合計蒸發(fā)20674.2億港元。

對于《反壟斷指南》的后續(xù)影響，雷達(dá)財經(jīng)將繼續(xù)關(guān)注。

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