【原創(chuàng)】文/汐溟

本文討論合作投資攝制影片合同中損害賠償?shù)拇_定方式問題。

兩家公司共同出資，共享包含影片署名在內(nèi)的著作權(quán)，即便一方不負責(zé)拍攝，在共有著作權(quán)的情形下，也應(yīng)作合作創(chuàng)作合同關(guān)系對待。如果雙方約定了合同期，如合同有效期為自簽訂之日起三年，而由單方負責(zé)影片的制作和發(fā)行。在合同期滿后，影片未能發(fā)行上映，此時負責(zé)發(fā)行的一方當(dāng)事人構(gòu)成違約，若合同并未約定違約金，守約方欲行使法定損害賠償請求權(quán)，損害賠償應(yīng)如何確定？眾所周知，影片的發(fā)行業(yè)績受很多因素制約，客觀地講，影片的發(fā)行收益很難準確估算。影片逾期上映或未在約定期限內(nèi)發(fā)行，屬于常態(tài)化問題，作為違約事件，其發(fā)生的概率很高。此時守約方大多會尋求損害賠償以追究違約方的違約責(zé)任。但會面臨舉證困境，無法證明自己損失，故而加重了賠償結(jié)果的不確定性。因此，本文討論有普遍意義。

違約損害賠償請求權(quán)的法律依據(jù)是《民法典》第五百八十四條，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。

損害賠償責(zé)任的構(gòu)成應(yīng)包含如下幾點：有違約行為發(fā)生、受害方受有損害、損害與違約行為之間存在因果關(guān)系、違約方?jīng)]有免責(zé)事由。

實務(wù)中對違約行為是否發(fā)生其實較易判斷，容易忽略或不易評判的是違約方免責(zé)事由。在筆者的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷中，如影片未在合同期內(nèi)發(fā)行，通常會有如下抗辯事由：

第一，2020年的新冠疫情，在去年及今年的合同糾紛中，疫情作為不可抗力出現(xiàn)在影片合同各種類型的糾紛之中。

第二，由于主創(chuàng)人員或其他創(chuàng)作人員的違約，導(dǎo)致影片未在合同期內(nèi)完片，比如導(dǎo)演執(zhí)導(dǎo)能力有限、制片人水平不過關(guān)、特效團隊制作特效不合期待等等，易言之，是主創(chuàng)團隊或劇組人員的問題才導(dǎo)致其無法完成合同任務(wù)。

第三，主管機關(guān)審查不過關(guān)或提出修改意見導(dǎo)致制作周期延長等，簡單地說，就是由于報審原因?qū)е卵悠凇?/p>

第四，發(fā)行公司違約，未在約定時間發(fā)行或者盡管發(fā)行，但由于院線等其他主體未向其結(jié)算發(fā)行收益，導(dǎo)致違約方發(fā)行延期或者雖然發(fā)行但因未收到發(fā)行款而無法向受害方結(jié)算等。

前述四種是筆者執(zhí)業(yè)中遇到的常規(guī)的抗辯事由。除第一種外，其余三種都難成立。不可抗力是法定免責(zé)事由，盡管不可抗力是合同的必備條款，但在新冠疫情之前，該條款未被重視也極少被援用，因為實踐中發(fā)生不可抗力事件的概率極低。我國《民法典》第五百九十條規(guī)定，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但是法律另有規(guī)定的除外。因此，若因為疫情而導(dǎo)致影片發(fā)行延期，違約方不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

另外三種情形，因為違約方負責(zé)影片制作、報審和發(fā)行，基于合同相對性的原則，違約方應(yīng)該獨立承擔(dān)法律責(zé)任。我國《民法典》第五百九十三條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定處理。無論是導(dǎo)演、制片人還是特效，違約方與其都有合同關(guān)系，其負責(zé)影片制作，負責(zé)建組，如果因為其聘請或選任的勞務(wù)者出現(xiàn)問題，無論是能力不足還是不合期待，均屬負責(zé)該項事務(wù)的違約方過錯，均應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任。至于報審，除非合同對此有專門免責(zé)約定，否則，行政報審并非不可抗力，也非情勢變更，報審不過關(guān)通常有兩個原因，一為影片整體質(zhì)量問題，二為內(nèi)容問題，均可歸結(jié)為制作問題，作為負責(zé)制作的一方，在制作時就應(yīng)該掌握政策審查標準，嚴格按照主管機關(guān)的審查標準來制作影片。未獲報審表明負責(zé)制作的當(dāng)事人在制作中失職，除非有不可控的特殊政策變化發(fā)生，否則該方當(dāng)事人存在過錯，不能免責(zé)。至于發(fā)行，如當(dāng)事人與第三方簽訂發(fā)行協(xié)議，第三方違約導(dǎo)致當(dāng)事人違約，當(dāng)事人應(yīng)該先承擔(dān)違約責(zé)任，之后再去追究第三方責(zé)任。