作者：江蘇澤執(zhí)律師事務(wù)所-曾文庭

目前，隨著我國房地產(chǎn)、建筑行業(yè)的持續(xù)發(fā)展下行，以鋼材、混凝土、鋼管為主的建材企業(yè)也深受影響，建材企業(yè)應(yīng)收賬款回款難的情況迅速增加。

因此，如何盡快解決應(yīng)收帳款回款難的問題，將成為建材企業(yè)未來幾年的重點(diǎn)工作之一。

通過與500多家建材企業(yè)客戶的深入交流，以及在代理這些客戶的疑難執(zhí)行案件的過程中，我們發(fā)現(xiàn)，很多客戶在前期訴訟階段就存在很多失誤決策，為后期的執(zhí)行埋下諸多隱患。

對此，我們結(jié)合執(zhí)行辦案實(shí)踐，總結(jié)了建材企業(yè)應(yīng)收賬款訴訟應(yīng)特別避免的七個“暗坑”。

一、錯過最佳起訴時機(jī)

1、失誤決策

很多建材企業(yè)為了與施工單位保持長期合作關(guān)系，與施工單位拉不下面子，僅通過電話、面談、發(fā)函等非訴方式催款，遲遲未啟動訴訟程序，導(dǎo)致錯過最佳訴訟回款時機(jī)。

2、埋下的“暗坑”

當(dāng)建材企業(yè)催收失敗后啟動訴訟時，施工單位可能已被大量的訴訟纏身，再也無力支付所有供應(yīng)商的應(yīng)付款，陷入經(jīng)營困境。

3、澤執(zhí)的建議

作為建材企業(yè)的法務(wù)或律師，應(yīng)時刻關(guān)注以下兩種情況，一旦發(fā)現(xiàn)異常，應(yīng)立即啟動訴訟程序：

?施工單位的涉訴情況及涉執(zhí)行、失信等情況

當(dāng)發(fā)現(xiàn)施工單位涉訴、涉執(zhí)行、涉失信等案件量劇增時，說明該施工單位正在被大量的債權(quán)人同時追索債權(quán)。

此時施工單位的資金風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險正在與日俱增。建材企業(yè)的法務(wù)或律師，必須立即啟動對施工單位的訴訟程序。

?本項(xiàng)目開發(fā)商資信及經(jīng)營情況

當(dāng)開發(fā)商開始顯露出資金鏈斷裂的跡象時，必須立即啟動訴訟程序。

如錯過起訴的最佳時機(jī)，則可能出現(xiàn)一步慢，步步慢的狀況，未來執(zhí)行回款也將變得困難重重。

二、在被執(zhí)行人所在地法院訴訟

1、失誤決策

我們代理的執(zhí)行案件中，很多建材企業(yè)客戶在訴訟階段都選擇在施工單位所在地法院起訴。

他們在起訴時忽略了一個關(guān)鍵點(diǎn)，即很多施工單位在當(dāng)?shù)囟际羌{稅大戶，所以在立案、保全、執(zhí)行階段可能會面臨地方保護(hù)政策，對執(zhí)行回款產(chǎn)生不利影響。

并且，一旦施工單位在當(dāng)?shù)匕l(fā)生大批量案件，建材企業(yè)的個案大概率將停滯不前。即使找到專業(yè)的執(zhí)行律師介入提供財(cái)產(chǎn)線索，也將大概率面臨提供的財(cái)產(chǎn)線索被其他案件一同瓜分殆盡的情況。

鑒于以上情況，有些律師會考慮選擇被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)（股權(quán)、不動產(chǎn)）所在地人民法院立案執(zhí)行。

但我們在執(zhí)行辦案中發(fā)現(xiàn)，財(cái)產(chǎn)所在地法院通常對這類案件關(guān)注度不高，很多時候直接口頭答復(fù)不予受理，并且不出具任何文書。

即便經(jīng)過與財(cái)產(chǎn)所在地法院長時間的溝通協(xié)調(diào)，甚至通過執(zhí)行異議復(fù)議程序成功立案，也將錯失最佳的執(zhí)行時機(jī)。

2、埋下的“暗坑”

失去執(zhí)行法院的執(zhí)行優(yōu)勢。

3、澤執(zhí)的建議

建材企業(yè)在與施工單位簽訂合同時，應(yīng)盡量避免約定在施工單位所在地人民法院管轄的條款。

或可約定，原告方所在地、合同履行地等作為相對公平合理的管轄條款。

三、僅起訴施工單位一方主體

1、失誤決策

大部分建材企業(yè)在啟動應(yīng)收賬款訴訟時往往依據(jù)買賣合同的簽署主體系施工單位，基于合同相對性原則僅起訴施工單位一方主體，要求施工單位承擔(dān)相應(yīng)的付款責(zé)任。

一旦施工單位經(jīng)營陷入困難，案件也將面臨執(zhí)行難的困境。

在實(shí)踐中，如果施工單位負(fù)責(zé)施工的工程順利通過竣工驗(yàn)收。在此期間，開發(fā)商也未收到施工單位的其他債權(quán)人的執(zhí)行法院發(fā)出的凍結(jié)債權(quán)所涉執(zhí)行文書的情形下，開發(fā)商付款主體依然是施工單位。

在此情形下，建材企業(yè)僅向施工單位起訴主張付款后，后期執(zhí)行也會相對比較順利，這是比較理想的情況。

事實(shí)上，絕大多數(shù)施工單位都存在掛靠、內(nèi)部承包、轉(zhuǎn)包、違法分包等情況。

一旦施工單位經(jīng)營陷入困難，并且，開發(fā)商又面臨諸多執(zhí)行法院發(fā)出協(xié)助凍結(jié)債權(quán)的執(zhí)行文書時，與施工單位存在掛靠、內(nèi)部承包、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系的實(shí)際施工人則往往會根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定直接起訴開發(fā)商，要求開發(fā)商向其直接支付工程款?；蛘?，要求開發(fā)商在欠付工程款范圍承擔(dān)付款責(zé)任。

當(dāng)然，實(shí)踐中，還存在一部分施工單位將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給實(shí)際施工人，由實(shí)際施工人行使債權(quán)追索權(quán)的情形。

2、埋下的“暗坑”

不論以上哪種情形，施工單位對工程結(jié)算款享有的權(quán)利已經(jīng)由實(shí)際施工人行使，工程結(jié)算款的實(shí)際權(quán)利也極有可能被判歸實(shí)際施工人享有。

此時，建材企業(yè)將會因?yàn)榇饲皟H起訴施工單位，無法要求實(shí)際施工人一并承擔(dān)責(zé)任，而錯過實(shí)際施工人在獲得工程結(jié)算款時，依法參與追償實(shí)際施工人的機(jī)會。

3、澤執(zhí)的建議

建材企業(yè)在起訴時應(yīng)盡可能考慮到后期的執(zhí)行問題，多起訴幾個主體。

依據(jù)合同約定或者法律規(guī)定，盡可能把開發(fā)商、施工單位、實(shí)際施工人一并起訴，要求承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

四、起訴時未足額主張利息損失

1、失誤決策

很多建材企業(yè)的判決書中關(guān)于利息主張的訴請差異非常大。

有僅主張LPR的，有主張4倍LPR的，有主張LPR130%的，有主張LPR150%的。

有主張利息計(jì)算至判決確定的給付之日止的，也有主張利息計(jì)算至清償之日止的。

2、埋下的“暗坑”

如利息主張請求不充分，將直接影響到未來實(shí)際受償金額。

3、澤執(zhí)的建議

建材企業(yè)應(yīng)盡可能在前期訂立買賣合同時即約定明確：按最高可獲得法院支持的4倍LPR支付逾期付款損失，以便起訴時有充分的合同依據(jù)。

如果確因各種商務(wù)原因無法約定，也可根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第18條第4款規(guī)定，按LPR150%向被告主張逾期付款損失。

五、起訴時未申請財(cái)產(chǎn)保全

1、失誤決策

有些建材企業(yè)在起訴時，或因不愿支付保險公司擔(dān)保費(fèi)，或因不重視財(cái)產(chǎn)保全，或因顧問律師未及時提醒等原因，未在起訴階段同時向法院申請對被告采取財(cái)產(chǎn)保全措施。

2、埋下的“暗坑”

有些疑難案件進(jìn)入執(zhí)行程序后，被執(zhí)行人（被告）的銀行賬戶已被N輪凍結(jié)，有價值的財(cái)產(chǎn)已被N輪查封，案件執(zhí)行程序注定走向“終本”。

3、澤執(zhí)的建議

建材企業(yè)在啟動應(yīng)收賬款訴訟時務(wù)必申請財(cái)產(chǎn)保全。

同時，向法院盡可能提供更多有價值的財(cái)產(chǎn)線索，并跟蹤好法院具體保全措施的詳細(xì)情況，以便案件進(jìn)入執(zhí)行階段后占據(jù)有利的查、凍順位。

六、財(cái)產(chǎn)保全階段出現(xiàn)重大遺漏

1、失誤決策

很多建材企業(yè)向法院申請對被告采取財(cái)產(chǎn)保全措施時，會忽略很多事項(xiàng)。

比如未向法院提交網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)申請，也未向法院主動申請凍結(jié)原項(xiàng)目（建材企業(yè)供貨項(xiàng)目）的第三方債權(quán)。

再比如，僅向法院提供了施工單位發(fā)票上的基本戶或者付款賬戶，之后，便被動等待法院告知保全結(jié)果。

此外，大部分建材企業(yè)的代理律師也不會刨根究底地要求法院提供采取財(cái)產(chǎn)保全措施過程中涉及的反饋文件。

因此，也就無法掌握法院實(shí)際凍結(jié)了哪些銀行賬戶，以及銀行賬戶的余額、凍結(jié)順位等具體情況。

這就導(dǎo)致案件進(jìn)入執(zhí)行程序后，經(jīng)常發(fā)生某些銀行賬戶未凍結(jié)，但賬戶內(nèi)流水卻頻繁交易；凍結(jié)順位由輪候變首封；凍結(jié)時賬戶內(nèi)無余額，之后足額凍結(jié)等情況。

2、埋下的“暗坑”

財(cái)產(chǎn)保全措施的疏忽極有可能由于信息差而錯過執(zhí)行完畢的機(jī)會。

如通過法院凍結(jié)賬戶足額保全成功，則皆大歡喜。

如未保全到任何有效財(cái)產(chǎn)或未足額保全，則基本認(rèn)命。

如未及時凍結(jié)原項(xiàng)目債權(quán)，則也將失去凍結(jié)順序排名靠前的優(yōu)勢順位，極有可能被其他債權(quán)人搶走優(yōu)勢順位。

3、澤執(zhí)的建議

建材企業(yè)向法院申請財(cái)產(chǎn)保全時，除了提供已知的銀行賬戶，還需向法院提交網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)申請，以及向法院提交凍結(jié)原項(xiàng)目債權(quán)的申請書。

同時，要求法院提供實(shí)施財(cái)產(chǎn)保全措施的全部反饋文件。

七、調(diào)解書的簽訂存在缺陷

1、失誤決策

建材企業(yè)與被告達(dá)成民事調(diào)解時，往往容易發(fā)生以下情形：

約定的付款期限跨度太長

未約定逾期付款利息或者約定的逾期付款利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)過低

過早解除財(cái)產(chǎn)保全措施

2、埋下的“暗坑”

付款期限跨度過長，被告的經(jīng)營情況在此期間可能會嚴(yán)重惡化，如果當(dāng)期付款期限未到，也不符合申請強(qiáng)制執(zhí)行的條件，將錯失最佳執(zhí)行時機(jī)；

如未約定逾期付款利息或約定過低，則被告的違約成本太低，極有可能違反調(diào)解書約定不付款，并且，建材企業(yè)也將產(chǎn)生較大的利息損失；

過早解除財(cái)產(chǎn)保全措施，將導(dǎo)致后期申請強(qiáng)制執(zhí)行時，原有保全的財(cái)產(chǎn)很可能已被轉(zhuǎn)移、隱匿，或被其他債權(quán)人優(yōu)先控制了，對執(zhí)行回款造成巨大的障礙。

3、澤執(zhí)的建議

?盡可能選擇一次性付清，或者付款期限跨度較短的分期付款；

?盡可能約定較高的逾期付款利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)；

?未完全履行完畢前盡可能不解除或少解除對被告的財(cái)產(chǎn)保全措施。

本文系我們在與部分建材企業(yè)客戶深入交流后總結(jié)出的建材企業(yè)應(yīng)收賬款訴訟可能會存在的七個潛在風(fēng)險。

在全面性、客觀性上也許會有未盡之處，我們希望本文能給建材企業(yè)決策者、法務(wù)及代理律師帶來些許啟發(fā)和幫助。

注：本文僅代表澤執(zhí)團(tuán)隊(duì)觀點(diǎn)，僅供參考。