【原創(chuàng)】文|汐溟 侯建勛

我國(guó)當(dāng)前公司治理結(jié)構(gòu)存在諸多不完善，實(shí)務(wù)當(dāng)中很多中小企業(yè)內(nèi)部管理或多或少存在不規(guī)范的種種問題。諸如財(cái)務(wù)管理混亂、職務(wù)分工不明、管理機(jī)構(gòu)缺失或形同虛設(shè)等。

我國(guó)公司法對(duì)于公司股東或者高管損害公司利益的行為，規(guī)定了損害公司利益責(zé)任，作為追究相關(guān)責(zé)任人的法律依據(jù)。

公司法第二十條 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。

　　公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　第二十一條 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。

　　違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

前述兩條規(guī)定在實(shí)務(wù)中多見于公司的大股東損害公司利益或其他中小股東權(quán)益時(shí)，公司或其他股東提起損害公司利益之訴。同時(shí)，對(duì)于董事、監(jiān)事和高管損害公司利益的行為，公司法 第一百四十七條：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。

第一百四十九條：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

法條的表述較為籠統(tǒng)，究竟何為忠實(shí)勤勉義務(wù)，怎樣去認(rèn)定，在實(shí)踐中存在諸多困難。在筆者代理的一起案件當(dāng)中，因公司章程沒有具體明確當(dāng)事人的身份，而在實(shí)際工作中，又委以副經(jīng)理職位。但雙方的勞動(dòng)合同當(dāng)中并未明確體現(xiàn)出該名員工的具體職務(wù)。在該副經(jīng)理實(shí)施了損害公司利益的行為后，公司在舉證上便存在極大困難。此時(shí)若人民法院拒絕了相應(yīng)調(diào)查取證申請(qǐng)，公司將陷入極為被動(dòng)的局面。

同時(shí)，在行為性質(zhì)的認(rèn)定上，判斷標(biāo)準(zhǔn)也較為模糊。什么樣的行為能夠被認(rèn)定為違反忠實(shí)勤勉義務(wù)？以影視公司為例，公司的小股東兼法定代表人與公司的高管利用職權(quán)和職務(wù)便利，共同設(shè)立了一家關(guān)聯(lián)公司。因該小股東兼法定代表人與公司的高管對(duì)兩家公司均存在實(shí)際控制權(quán)，兩家公司之間的財(cái)務(wù)混同、人員混同。在諸多的影視投資項(xiàng)目合作當(dāng)中，該小股東兼法定代表人聯(lián)合公司的高管，將具體電影投資項(xiàng)目中的回款，聯(lián)系合作單位轉(zhuǎn)入到了關(guān)聯(lián)公司的賬戶中。之后，在以關(guān)聯(lián)公司的名義使用這些款項(xiàng)投資其他影視項(xiàng)目，并將別的項(xiàng)目中獲取的收益匯入原公司賬戶中。這些情況，公司的大股東均不知情。簡(jiǎn)言之，前述行為實(shí)際上是小股東兼法定代表人聯(lián)合公司高管，利用職務(wù)上的便利，將屬于公司的回款資金轉(zhuǎn)入到關(guān)聯(lián)公司賬戶中，屬于挪用公司資金的行為。從公司法的角度去分析，相關(guān)行為實(shí)際上是股東、高管利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。造成損害的，按照公司的損失予以賠償。但該處的損失一般應(yīng)指的是直接損失，假設(shè)沒有直接經(jīng)濟(jì)損失，該如何認(rèn)定損害？例如行為人只是將公司的資金挪用后便予以歸還，此時(shí)公司難以舉證證明存在何種直接損害。對(duì)此本文認(rèn)為，結(jié)合電影行業(yè)的特殊性，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，在電影投資當(dāng)中，不同的電影投資項(xiàng)目存在不同的收益。此時(shí)應(yīng)當(dāng)查明被挪用的該筆款項(xiàng)用于哪個(gè)項(xiàng)目投資，并綜合該電影項(xiàng)目的實(shí)際收益情況，以及在電影作品上的聯(lián)合出品署名、電影項(xiàng)目周邊商業(yè)開發(fā)帶來的商業(yè)利益等，由人民法院酌情確定損失賠償金額。

在主體身份的認(rèn)定上，該案中的小股東兼法定代表人實(shí)際上具有雙重身份。其一為公司的股東，其二為公司的法定代表人兼總經(jīng)理職務(wù)。但以該案具體分析，應(yīng)當(dāng)以其法定代表人兼總經(jīng)理職務(wù)的身份來確定其責(zé)任，即按照公司高管的身份去追究其行為責(zé)任。因?yàn)橐罁?jù)公司法第二十一條之規(guī)定，此條規(guī)定的利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益中所列的股東應(yīng)當(dāng)為公司的控股股東。該案中的行為人并非控股股東，但同時(shí)兼具高級(jí)管理人員身份。以公司高管身份作為切入點(diǎn)，其行為不但應(yīng)當(dāng)受到公司法第二十一條規(guī)定的規(guī)制，同時(shí)還應(yīng)受到公司法第一百四十七、一百四十八、一百四十九條規(guī)定的高級(jí)管理人員忠實(shí)勤勉義務(wù)的規(guī)制。

當(dāng)然，對(duì)于高管人員身份的舉證相對(duì)于股東來說較為困難。股東的身份均有工商登記，極易查詢。但有些高管身份并不會(huì)體現(xiàn)在工商登記信息當(dāng)中，此時(shí)則應(yīng)在具體案件的處理中，結(jié)合不同的案件情況和證據(jù)情況加以辨別。通常，要證明高級(jí)管理人員身份的，較為直接的方式可以考慮結(jié)合公司章程規(guī)定、聘任協(xié)議等，間接的則是高管代表公司簽訂的合同中載明其職位身份等。