【原創(chuàng)】文｜汐溟

違約金條款是合同內(nèi)容的組成部分，是合同當(dāng)事人合意的體現(xiàn)，只要是當(dāng)事人的真意均該被支持；違約金數(shù)額及標(biāo)準(zhǔn)如何約定是當(dāng)事人的自由，第三方通常應(yīng)予尊重。在訴訟或仲裁中如果認(rèn)為違約金需要調(diào)整，應(yīng)由當(dāng)事人自己提出申請，在其未提出申請的情形下，法院或仲裁機(jī)構(gòu)通常無權(quán)對其主動調(diào)整。這是合同自由原則在違約金領(lǐng)域的表現(xiàn)。但違約金明顯過高，如對其支持明顯有違合同正義精神時，在合同自由與合同正義之間該如何取舍？

當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生損失的賠償計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少（《合同法》第一百一十四條）。違約金的調(diào)整請求權(quán)由當(dāng)事人享有，并應(yīng)由其自己提出，該條并未明確賦予裁決者主動調(diào)整違約金的權(quán)利。至少并未規(guī)定在當(dāng)事人未提出調(diào)整請求時裁決者是否可以依據(jù)職權(quán)主動調(diào)整。但如果當(dāng)事人對違約金的約定明顯不合理，所約定的違約金明顯過高，在特殊情形下當(dāng)事人又沒有提出調(diào)整請求。尊重合同自由并支持當(dāng)事人違約金請求，結(jié)果必然是對合同正義的損害。不予干涉、放任縱容真的合理嗎？甲方為經(jīng)紀(jì)公司，乙方為藝人，雙方簽訂《XXX女神簽約合同》,約定：甲方作為乙方的簽約經(jīng)紀(jì)公司，在合同期間由甲方全權(quán)代理乙方涉及到出版、演出、廣播、電視、電影、互聯(lián)網(wǎng)、廣告、代言、錄音、錄像等與演藝有關(guān)的商業(yè)或非商業(yè)活動，以及與乙方公眾形象有關(guān)的、涉及乙方的個人形象、肖像權(quán)、著作權(quán)、演唱權(quán)的一切事務(wù)活動。雙方在合同中約定了違約金條款：合同期內(nèi)，甲乙雙方中任何一方如不能誠實(shí)履行合同或違反合同條款時，視違約情節(jié)，按照下列條款單獨(dú)或并處：終止合同，違約方應(yīng)賠償守約方簽約以來歷年甲方對乙方的包裝、培養(yǎng)投入（包括但不限于為乙方拍攝視頻、直播、照片、形象策劃、媒體推廣、經(jīng)紀(jì)人服務(wù)、團(tuán)隊(duì)服務(wù)等的支出）及累計收入總額的2000%計算。無需事實(shí)審查，僅僅憑直觀及常識就可判斷該違約金過于嚴(yán)苛，明顯過高。該違約金指向的對象是乙方藝人，計算標(biāo)準(zhǔn)是以經(jīng)紀(jì)公司對藝人的全部成本（包含直接支付的薪酬和為藝人投入的經(jīng)紀(jì)資源）的20倍。從藝人角度講，其從經(jīng)紀(jì)公司獲得的全部薪酬是其通過合同所獲得的全部經(jīng)紀(jì)利益，在其也付出勞務(wù)或履行合同義務(wù)的情形下，要求其全部返還已經(jīng)對其屬嚴(yán)重懲罰，如不但要足額返還而且要以20倍以上數(shù)額返還，則對其十分不公平；從經(jīng)紀(jì)公司角度看，其為藝人支付的全部成本為薪酬和包裝、培養(yǎng)投入，但通過藝人的履約行為其也有收益，雖然無法精確到其是否盈利，但如能收回全部成本，也足以彌補(bǔ)其損失，如再計入其已有收益，收回全部成本不但可覆蓋其損失而且尚有合同利益。如果演藝公司以全部成本的20倍作為違約金向藝人追究責(zé)任，雙方的權(quán)益天平將極度失衡。因此，姑且不考慮合同的履行情況，從合同約定內(nèi)容看，應(yīng)該是經(jīng)紀(jì)公司利用自己的強(qiáng)勢商業(yè)地位單方制定違約金規(guī)則，以此來制約甚至控制藝人。盡管簽約是藝人真意，但并非其“實(shí)意”，其所以接受簽約系為了獲得交易機(jī)會而不得不作出的妥協(xié)與讓步。該條款雖不能被認(rèn)定為格式條款，但法理相似，均應(yīng)該穿透合同約定真意，對其效力予以限制。