據(jù)《國際醫(yī)學(xué)旅行雜志》（International Medical Travel Journal）報道，近日，印度政府出臺禁令（The Surrogacy Regulation Bill 2016），宣布印度將禁止一切跨國商業(yè)代孕（commercial surrogacy）行為。這意味著外國人、未婚夫婦、單親父親、同居伴侶、同性戀夫婦和居住在海外的印度人將不再有機(jī)會通過花錢找代孕母親的途徑獲得孩子。該法案同時規(guī)定，只有結(jié)婚五年以上的印度夫婦才能使用代孕服務(wù)，且代孕者必須來自近親。

在過去數(shù)十年間，印度培養(yǎng)了大量受過西方醫(yī)學(xué)教育的專業(yè)人士，加之較低的醫(yī)療消費水平、明顯的法律空白和大量可供利用的底層育齡女性人口，印度很快成為全球最大的代孕國家之一。僅2014年一年，跨國代孕產(chǎn)業(yè)就為印度帶來二十多億美元的財政收入。然而，高級生殖技術(shù)（advanced reproductive technologies）的演進(jìn)帶來了諸多前所未有的倫理和法律問題。2015年底，印度政府停止向?qū)で蟠械耐鈬祟C發(fā)旅行簽證，但依然無法阻止代孕的熱潮，而此次印度政府宣布全面禁止跨國商業(yè)代孕將對該產(chǎn)業(yè)的后續(xù)發(fā)展產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

低成本和法律缺位是跨國商業(yè)代孕的基礎(chǔ)

代孕的方式通常有兩種。一種是將客戶的精子送入代孕母親體內(nèi)，使其和代孕母親的卵子結(jié)合形成受精卵。采用這種代孕方式的客戶通常是單身人士、單親父親、同性戀伴侶和不孕夫妻。這樣出生的孩子和代孕母親存在血緣遺傳關(guān)系，但出生后會被客戶帶回國，孩子甚至不會知道自己的母親是誰。另一種更常見的代孕方式是利用試管嬰兒技術(shù)將不孕夫妻的精子和卵子養(yǎng)成胚胎，再移植到代孕母親的子宮中，這樣出生的孩子與代孕母親沒有血緣關(guān)系。

目前，“生育旅游業(yè)”（reproductive tourism）已然成為全球性產(chǎn)業(yè)的一部分。通常來自發(fā)達(dá)國家的個人、伴侶或夫妻提前聯(lián)系好代孕中介，再以出國旅游的名義到當(dāng)?shù)赝瓿纱惺中g(shù)。從程序上說，代孕一名嬰兒很簡單?？蛻粝蛟\療機(jī)構(gòu)提供精子或受精卵，后者提供事先選定的代孕女性。向母體植入精子或試管胚胎后，代孕母親由診療機(jī)構(gòu)照顧，直至嬰兒出生，客戶接走嬰兒。若論技術(shù)，印度等代孕大國自然無法同歐美發(fā)達(dá)國家相提并論。選擇到“第三世界”代孕的主要原因無非是“低成本”和“無法律風(fēng)險”兩點。

在美國，代孕的平均花銷約為七至八萬美元，而在印度的一些地方，只需要花上一萬多美元就能成功找到代孕母親。印度北部古吉拉特邦的一家婦科診療中心已經(jīng)“生產(chǎn)”了1120名代孕嬰兒，這些嬰兒的父母幾乎都來自發(fā)達(dá)國家。這家診療中心因較高的代孕成功率（據(jù)說高于美國平均水平至少十個百分點）聞名，它的創(chuàng)始人甚至于2007年光臨過奧普拉·溫弗瑞（Oprah Winfrey）的脫口秀。在這家中心做代孕的費用約為三萬美元，高于印度平均水平，但仍大大低于美國的標(biāo)準(zhǔn)。

許多歐美國家明令禁止商業(yè)代孕行為，而美國的某些州只允許特殊條件下的無償代孕（或“利他代孕”，altruistic surrogacy），那么來自這些國家和地區(qū)并渴望為人父母的人就成了這一跨國產(chǎn)業(yè)的潛在消費群體。例如，全國范圍內(nèi)都嚴(yán)禁商業(yè)代孕的英國和澳大利亞成為跨國代孕服務(wù)的最大消費國。2015年在印度出生的兩千余名代孕嬰兒中，超過七成的父親來自這兩個國家。

南亞國家中，尼泊爾是除印度之外另一個代孕產(chǎn)業(yè)大國。一家位于尼泊爾的代孕中介網(wǎng)站提供了包括英、德、日、葡、俄、西、簡體中文等七種外語版本，它同時提供了一份所謂來自尼泊爾政府的文書，表明商業(yè)代孕在尼泊爾是合法的。然而，這份文書語焉不詳、內(nèi)容曖昧，即使它確實出自政府部門，也不能佐證商業(yè)代孕在尼泊爾的合法性，因為尼泊爾于2015年底禁止了跨國商業(yè)代孕，除非尋求黑市途徑。

被殖民的身體：“嬰兒工廠”與人口販賣

贊成跨國商業(yè)代孕的人通常持兩類觀點。首先，也是被認(rèn)為最容易忽視的一點，代孕在印度等南亞國家的興旺有賴于這些地區(qū)的文化環(huán)境，即代孕從一個側(cè)面滿足了這些女性對“母親身份”（motherhood）的理解，在她們看來，當(dāng)母親首先是一種無私、偉大和共享生命的體驗，然后才是血緣。其次，此項服務(wù)并非發(fā)展中國家專屬，一些發(fā)達(dá)國家也有健全的商業(yè)代孕服務(wù)，不應(yīng)過分強(qiáng)調(diào)客戶和代孕母親所處的社會環(huán)境，進(jìn)而突出代孕流程中的階級屬性，因為代孕母親也是該產(chǎn)業(yè)的獲益者，不少生活窘迫的女性甚至通過代孕來走出經(jīng)濟(jì)困境。

誠然，在代孕服務(wù)興旺的發(fā)展中國家，確實不乏經(jīng)濟(jì)困難的女性加入這一行業(yè)，成為代孕者。她們中的許多人有自己的孩子和家庭，但出于種種原因她們無法從傳統(tǒng)行業(yè)獲得與男性平等的工作機(jī)會和收入，正好代孕為她們提供了一種替代性解決方案，而且收入不菲。然而，有持反對觀點的社會活動家指出，文化因素不能成為掩蓋剝削的借口，因為跨國商業(yè)代孕服務(wù)就是對發(fā)展中國家女性身體的惡意利用和盤剝。

來自發(fā)達(dá)國家的“借腹生子”的訴求被指為地區(qū)發(fā)展不均的隱喻，它甚至是身體的殖民，一種把代孕母親視為“生殖機(jī)器”的行為。據(jù)了解，代孕女性頻繁的妊娠過程增加了她們下一次生育的風(fēng)險。此外，歐美胎兒體積過大和頻繁生產(chǎn)也增加了早產(chǎn)和流產(chǎn)的概率。與突出的危險形成鮮明對比的是貧乏的保障制度和措施。在這個灰色地帶，沒有誰能確保她們的生命安全。

因此，我們?nèi)孕枳⒁獯兄薪楹歪t(yī)療機(jī)構(gòu)對代孕者的剝削。在商業(yè)規(guī)則面前，女性身體成為有待開發(fā)的資源。在上文提到的那家位于印度北部的婦科診療中心中，目前約有五十名長期供職的代孕者，每名代孕者成功生下一名代孕嬰兒后可獲得六千多美元的報酬。這一數(shù)字僅為客戶繳費總額的五分之一，而這看似可觀的收入?yún)s要用掉代孕者近一年的時間和精力，代孕中介和私立醫(yī)院卻能同時從不同代孕者身上獲取暴利。

哥倫比亞大學(xué)的艾比·拉比諾維茨（Abby Rabinowitz）是跨國代孕的激烈批判者。拉比諾維茨不僅觀察到印度代孕女性在經(jīng)濟(jì)上被機(jī)構(gòu)盤剝的現(xiàn)實，還注意到她們殘酷的生存環(huán)境，并將見聞記錄在了一篇題為《代孕鏈》（The Surrogacy Cycle）的文章中。在印度的烏爾哈斯納格爾（Ulhasnagar），許多沒有讀寫能力的女性加入到代孕者的隊伍中。這些代孕者至多只見過客戶一兩面，而在長達(dá)十余月的孕期，他們不得不集中生活在一個遠(yuǎn)離家庭的地方，接受統(tǒng)一照管，成為不折不扣的“嬰兒工廠”（baby factory）的一部分。

此外，隨著跨國代孕服務(wù)的發(fā)展，資本和文化沖突共同迫使從業(yè)者進(jìn)一步開發(fā)和利用代孕女性。其中一種流行的做法是，先將代孕者進(jìn)一步細(xì)化和分類，再把她們掛出去“出售”?？蛻袈?lián)系中介，告知中介自己心儀的代孕母親是什么樣子，中介會依據(jù)年齡、相貌和婚姻狀況等條件去篩選可供使用的代孕者。通常高學(xué)歷、沒有生育歷史、愛生男孩的代孕者有機(jī)會開出更高的價碼，當(dāng)然也不乏中介為了提高要價而編造、篡改代孕者背景的情況。

當(dāng)被征用的身體開發(fā)殆盡，市場卻依然不滿足時，就會有人將觸手伸向更惡劣的領(lǐng)域——人口販賣。2011年，泰國警方破獲了一起人口走私案，數(shù)名中國臺灣人、中國大陸人和緬甸人涉嫌將十五名越南女性販賣至泰國，迫使她們從事代孕工作。據(jù)悉，這十五名越南女性的平均年齡為三十歲，她們被以“到泰國找好工作”為由哄騙至曼谷，再在率先不知情的情況下被賣到一家名為“寶貝101”（Baby 101）的公司從事代孕工作。這些女孩每生產(chǎn)一名嬰兒可獲得五千美元酬勞。要不是其中四名越南女性不服“公司”安排和暴力威脅，向越南駐泰國使館舉報，也不會引起警方注意。這十五名女性被解救時，有七人即將分娩，另有四人也已懷孕。那些懷揣為人父母夢想的“游客”所不知道的是，人口販賣已成為代孕這一灰色產(chǎn)業(yè)鏈中的可能環(huán)節(jié)——中介提供客戶，人販提供“容器”。

權(quán)利的困境：如何保障嬰兒的權(quán)利？

商業(yè)代孕不失為一樁“人權(quán)生意”，因為站在大多數(shù)歐美客戶的角度看，生孩子是人權(quán)的體現(xiàn)，而當(dāng)自己因種種原因無法親力親為時，把生育權(quán)讓渡出去換來子女也算是折中的辦法。到頭來，就會推演出一個備受爭議的結(jié)論，即不再是“生育權(quán)是人的基本權(quán)利”，而是“組建一個核心家庭是人的基本權(quán)利”。另一方面，在討論權(quán)利問題時討論人的身份是必要的。在代孕的文化語境中，定義和理解“母親身份”變得異常重要，因為它影響到女性實現(xiàn)生育權(quán)的方式。當(dāng)“母親身份”的內(nèi)涵發(fā)生轉(zhuǎn)移或改變后，就會引發(fā)一系列倫理和法律問題。“母親身份”是否應(yīng)該建立在用自己的子宮孕育胎兒的基礎(chǔ)上，亦或者只需提供卵子即可（甚至使用代孕母體的卵子也無妨）？如何通過立法保障嬰兒的權(quán)利？有些問題在試管嬰兒技術(shù)誕生之初就被廣泛討論過，但在代孕事件中仍需逐一討論。

在印度古吉拉特邦的那家婦科診療中心里，曾經(jīng)發(fā)生過一起不大不小的“事故”。涉事的客戶是一對日本夫婦，醫(yī)院先利用試管技術(shù)將他們的受精卵培育成胚胎，再將胚胎植入代孕者子宮內(nèi)。然而，在代孕者懷孕期間，這對日本夫婦離婚了。當(dāng)女嬰降生時，不僅撫養(yǎng)權(quán)無從確定，法律也無從界定她的國籍——受精卵來自兩個離了婚的日本人，但胚胎是在一個印度女人的子宮里發(fā)育成人的，胚胎成人之前夫婦倆已經(jīng)解除法律關(guān)系。這名女嬰成了沒有國籍的人。由于她既不算印度人，也不算日本人，因此她無法從印度離境，更不能從日本入境。幸運的是，最終在印度最高法院、印度政府和日本政府的三方斡旋下，日方以人道主義為由給這名女嬰發(fā)放了簽證。

印度的事件不是特例，但如果提到被遺棄的代孕嬰兒，還應(yīng)該記住在泰國出生的甘米（Gammy）。甘米有一個雙胞胎姐姐，他們的父母是一對來自澳大利亞的代孕夫婦。這對夫婦于2014年初找到泰國的一家代孕機(jī)構(gòu)并支付了17000澳元，依照合同他們把胚胎植入一位名為帕塔拉蒙·詹布（Pattharamon Janbua）的21歲代孕女性子宮里。詹布懷了一對龍鳳胎，不幸的是胎兒降生后弟弟甘米患有唐氏綜合征（Down syndrome）。這對夫婦最終只帶走了女嬰，據(jù)說是代孕中介希望他們把男嬰留下。詹布選擇獨自撫養(yǎng)甘米，不少熱心人還在網(wǎng)上為甘米捐款，甘米也于去年初獲得了澳大利亞公民身份。這一事件在短時間內(nèi)發(fā)酵為一樁國際新聞，并最終導(dǎo)致泰國政府出面禁止商業(yè)代孕行為。

在產(chǎn)業(yè)鏈的“產(chǎn)品”端，每年無人認(rèn)領(lǐng)甚至遭到遺棄的嬰兒不在少數(shù)——一對澳大利亞代孕夫婦僅僅因為出生的是一對雙胞胎，就以無力多養(yǎng)一人為由將兩個男孩留在了印度。那些渴望養(yǎng)育孩子的客戶在最后一刻突然放棄了剛出生的嬰兒，實在令人深思。似乎，與全球市場密切關(guān)聯(lián)的新興“體外”生育技術(shù)從感知上改變甚至顛覆了個人對生育責(zé)任的敏銳度，那么代孕所遭遇的法律和倫理困境需要多大代價才能被問題化呢？當(dāng)南亞、東南亞各國紛紛施行代孕禁令后，代孕市場又轉(zhuǎn)向了非洲，目前南非和肯尼亞尤甚——如果不寄望于這一市場在全球范圍內(nèi)徹底消失，那么嬰兒的權(quán)利如何才能在國際范圍內(nèi)、在普遍意義上得到保護(hù)，抑或真的只需關(guān)心“為人父母”的權(quán)利嗎？

代孕產(chǎn)業(yè)需要國際法限制

1993年，《海牙跨國收養(yǎng)公約》（Hague Adoption Convention）簽署，該公約條例嚴(yán)格規(guī)范了跨國收養(yǎng)兒童的行為。目前，有一些學(xué)者和律師希望效法《收養(yǎng)公約》，擬定《海牙跨國代孕公約》。然而，擬定這樣一部國際私法絕非易事，而且代孕所涉及的議題細(xì)節(jié)比收養(yǎng)復(fù)雜得多。首先，收養(yǎng)更容易被認(rèn)定為積極的事，代孕則不然。不同國家對待代孕的態(tài)度不盡相同，簡言之這還是一種有爭議的社會實踐。其次，代孕兒童建立身份認(rèn)同的途徑和可能性也比被領(lǐng)養(yǎng)兒童復(fù)雜，需要依據(jù)個案逐一研究。再次，從上述日本代孕夫婦的例子不難看出，現(xiàn)在還很難處理那些與傳統(tǒng)范疇相交的部分，比如特殊情況下嬰兒的國籍問題。

即使新的公約只需明確“孕母”、提供精子的父親、提供卵子的母親、撫養(yǎng)人父母五個身份關(guān)系，也會受制于不同的文化和法律傳統(tǒng)。例如，依照澳大利亞的法律，小孩憑借其與父母的血緣關(guān)系獲得澳大利亞公民身份，但并不同時意味著未來撫養(yǎng)小孩的父母和提供基因的父母一致，法律可以從一開始剝奪后者的撫養(yǎng)權(quán)。因此，明確親子關(guān)系（parentage）應(yīng)成為未來制定公約的最大約數(shù)，否則代孕嬰兒一出生就可能成為無國籍、無公民身份的主體。

除了嬰兒，公約還應(yīng)保障代孕母親的權(quán)利。正如拉比諾維茨在她的報告中所描述的那樣，大量經(jīng)濟(jì)有困難的印度育齡女性遠(yuǎn)離自己的家庭，到“嬰兒工廠”從事代孕工作。這些女性還是激素類藥物泛濫的受害者。她們使用提高生育能力的藥物提升生產(chǎn)效率，或使用限制乳汁分泌的藥物以盡快轉(zhuǎn)入下一輪生產(chǎn)。來自歐美國家的胎兒體積普遍偏大，也加大了印度代孕女性生育的難度，近七成產(chǎn)婦只好采取剖腹產(chǎn)。

由于諸多條件所限，流產(chǎn)和嬰兒早夭的幾率非常大，中介也常以胎兒健康狀況達(dá)不到合同預(yù)期為由強(qiáng)制代孕者墮胎。絕大多數(shù)代孕合同保留了客戶要求代孕者墮胎的權(quán)利。客戶通常在代孕者懷胎超過一胎，或胎兒發(fā)育不良時行使這一權(quán)利。同時，客戶自行承擔(dān)墮胎帶來的風(fēng)險。但如果代孕者因自然或人為原因?qū)е铝鳟a(chǎn)，賠償問題就變得很復(fù)雜了。首先，客戶通常在植入精子或胚胎前數(shù)周就簽署了代孕合同。鑒于代孕者年齡、健康狀況、妊娠歷史、病史、醫(yī)療條件等一系列原因，沒有人能保證胎兒不會流產(chǎn)。遺憾的是，在印度，代孕者因流產(chǎn)致殘或致死的情況屢屢發(fā)生，但合同承諾的經(jīng)濟(jì)賠償卻不多。以最高的情況為例，代孕者流產(chǎn)可獲五千美元補償，剖宮產(chǎn)可獲兩千至三千美元補償，羊水穿刺的補償約為五百美元，這些費用由醫(yī)院和客戶共同承擔(dān)，或由醫(yī)院單方面承擔(dān)。至于客戶的經(jīng)濟(jì)利益，有的合同規(guī)定客戶需自行承擔(dān)流產(chǎn)的風(fēng)險，有的則會獲得醫(yī)院退款，退款額度不一。

在代孕過程中，女性的身體是特殊的生產(chǎn)工具，一些施加在代孕者身上的行為經(jīng)商業(yè)規(guī)則弱化了犯罪屬性。代孕女性本質(zhì)上是勞動者，她們需要本國勞動法的保護(hù)，在執(zhí)行過程中單靠國際公約也是行不通的。在近年一次“跨國收養(yǎng)和國際代孕論壇”（Forum for International Adoption and Global Surrogacy）上，不少學(xué)者認(rèn)為應(yīng)對代孕過程中女性權(quán)益受損的問題需要各國勞動法發(fā)揮作用，還需要諸如《消除對婦女一切形式歧視公約》（CEDAW）和《聯(lián)合國兒童權(quán)利公約》（UNCRC）等國際公法發(fā)揮作用。不過，就目前的情形看，想讓這些法律廣泛地起作用，難度可想而知。